可得利益損失應(yīng)當(dāng)如何主張？

2022-03-28

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- 引言 -

合同糾紛中，關(guān)于可得利益損失認(rèn)定往往是雙方爭(zhēng)議的焦點(diǎn)，其計(jì)算方式?jīng)]有統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)，又兼具個(gè)案的復(fù)雜性以及舉證困難等實(shí)際問(wèn)題，具體主張數(shù)額往往難以確定，可謂是民商事審判實(shí)務(wù)中的難點(diǎn)問(wèn)題。

究竟什么是可得利益損失？可得利益損失的法理基礎(chǔ)與法律依據(jù)有哪些？適用范圍和限制是什么？司法實(shí)踐中以何為依據(jù)確定可得利益損失的具體金額？本文將一一為您解答。

- 探討 -

一、可得利益損失之法理基礎(chǔ)

可得利益損失，顧名思義，是應(yīng)得而未得的利益損失，具有期待性和現(xiàn)實(shí)性，是指在生產(chǎn)、銷售產(chǎn)品或者提供服務(wù)等的過(guò)程中，當(dāng)合同原本可以繼續(xù)履行但又出現(xiàn)一方違約的情形時(shí)，生產(chǎn)者、銷售者或服務(wù)提供者因?yàn)閷?duì)方的違約行為而遭受的預(yù)期純利潤(rùn)的損失。

根據(jù)交易的性質(zhì)、合同的目的等因素，可得利益損失主要分為生產(chǎn)利潤(rùn)損失、經(jīng)營(yíng)利潤(rùn)損失和轉(zhuǎn)售利潤(rùn)損失等類型。

合同法的目的旨在保護(hù)合同當(dāng)事人的“期待利益”與雙方的契約精神，“期待利益”在大陸法系又被稱作“履行利益”，是指合同正常履行后當(dāng)事人可以獲得的利益，是合同交易的整體價(jià)值。

當(dāng)事人訂立合同的目的就是為了取得此種期待利益，法院只有通過(guò)“讓非違約方的狀況如同合同被正常履行一樣”的方法，充分填平守約方的損失，最大化保護(hù)守約方在合同訂立時(shí)的期待利益，才能有效激勵(lì)人們信賴允諾人的允諾，進(jìn)而激勵(lì)人們?nèi)シe極地跟允諾人打交道。

從內(nèi)涵上來(lái)講，期待利益通常包括兩部分內(nèi)容，一部分是基于合同的固有交換利益，另外一部分是以合同獲得的財(cái)產(chǎn)為基礎(chǔ)而產(chǎn)生的增值利益，即本文接下來(lái)所重點(diǎn)討論的可得利益。

二、可得利益損失之法律適用

1. 法律規(guī)定

可得利益損失最基本的依據(jù)是《民法典》第五百八十四條（原《合同法》第一百一十三條），當(dāng)事人一方不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定，給對(duì)方造成損失的，損失賠償額應(yīng)當(dāng)相當(dāng)于因違約所造成的損失，包括合同履行后可以獲得的利益，但不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。除此之外，最高院頒行的《關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見》第三部分中用了9、10、11共三個(gè)條文進(jìn)一步細(xì)化了可得利益損失的類型、計(jì)算規(guī)則、認(rèn)定原則，以及舉證責(zé)任分配。

2. 計(jì)算方法

在可得利益損失的計(jì)算方法上，實(shí)務(wù)中關(guān)于可得利益損失金額的計(jì)算方式多種多樣，包括差額法、類比法、估算法、綜合裁量法、約定法的計(jì)算方法，也有可得利益損失的計(jì)算公式：

可得利益損失賠償額 = 可得利益數(shù)額－（不可預(yù)見的損失 + 擴(kuò)大的損失 + 受損方因違約所獲利益 + 必要的成本等費(fèi)用）。

3. 舉證責(zé)任分配

《最高人民法院關(guān)于當(dāng)前形勢(shì)下審理民商事合同糾紛案件若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見》規(guī)定：

“人民法院認(rèn)定可得利益損失時(shí)應(yīng)當(dāng)合理分配舉證責(zé)任。違約方一般應(yīng)當(dāng)承擔(dān)非違約方?jīng)]有采取合理減損措施而導(dǎo)致?lián)p失擴(kuò)大、非違約方因違約而獲得利益以及非違約方亦有過(guò)失的舉證責(zé)任；非違約方應(yīng)當(dāng)承擔(dān)其遭受的可得利益損失總額、必要的交易成本的舉證責(zé)任。對(duì)于可以預(yù)見的損失，既可以由非違約方舉證，也可以由人民法院根據(jù)具體情況予以裁量?！?/p>

4. 適用的范圍及適用的排除

需要特別注意的是可得利益損失是因?qū)?違約?為?受到的預(yù)期純利潤(rùn)損失，只能適用于追究違約方違約責(zé)任的情形?？傻美鎿p失的適用存在三種排除適用情形：

一是《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》第五十五條規(guī)定的欺詐經(jīng)營(yíng)。因可得利益損失的賠償重在對(duì)守約者預(yù)期利益損害的填平，而非對(duì)違約者的懲罰；

二是《民法典》第五百八十五條（原《合同法》第一百一十四條第一款）規(guī)定的當(dāng)事人約定損害賠償?shù)挠?jì)算方法。合同法尊重雙方意思自治，雙方約定約定損害賠償?shù)挠?jì)算方法的，以雙方約定為先；

三是因違約導(dǎo)致人身傷亡、精神損害等情形，不宜適用可得利益損失賠償規(guī)則。因違約導(dǎo)致人身傷亡、精神損害等情形應(yīng)當(dāng)適用侵權(quán)法來(lái)解決而非合同法。

三、可得利益損失之認(rèn)定與裁判規(guī)則

1. 可得利益損失的計(jì)算參考依據(jù)

① 先后系列買賣合同糾紛，因果關(guān)系明確，利潤(rùn)確定的，可得利益損失按照轉(zhuǎn)售價(jià)格與合同價(jià)格之間的差額乘以數(shù)量的純利潤(rùn)來(lái)計(jì)算，可得利益損失與利息損失可以同時(shí)主張。

案例

【（2021）魯1521民初84號(hào)】

法院認(rèn)為：“原告購(gòu)買被告的電纜銷售給萊鋼公司，雙方簽訂了買賣合同，約定案涉電纜價(jià)款為454374元。因被告所供電纜存在質(zhì)量問(wèn)題被退回，導(dǎo)致原告與萊鋼公司簽訂的合同未能正常履行，原告未能獲得購(gòu)買及轉(zhuǎn)售該批電纜的差價(jià)120006元（454374－334368），對(duì)原告的該項(xiàng)損失，被告應(yīng)予賠償。原告要求被告支付因質(zhì)量問(wèn)題造成的利潤(rùn)損失120006元的請(qǐng)求，本院予以支持。因被告耐克森公司未及時(shí)返還原告貨款并支付其可得利潤(rùn)，給原告造成了經(jīng)濟(jì)損失，原告要求其支付利息損失的請(qǐng)求，符合相關(guān)法律規(guī)定，本院亦予以支持?！?/p>

② 利潤(rùn)不確定的，可得利益損失根據(jù)第三方評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估，根據(jù)雙方當(dāng)事人對(duì)合同解除應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任酌定，評(píng)估報(bào)告不必然被完全采納，設(shè)定條件應(yīng)當(dāng)合理、符合實(shí)際情況。

案例

【（2017）最高法民再44號(hào)】

法院認(rèn)為：“綜上所述，一審判決采信評(píng)估機(jī)構(gòu)的鑒定結(jié)論，認(rèn)定興玖玖公司可得利益損失為670.45萬(wàn)元，資產(chǎn)折舊費(fèi)損失為451.01萬(wàn)元。并在此損失基礎(chǔ)上，根據(jù)雙方當(dāng)事人對(duì)合同解除應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任，按照60%責(zé)任比例，認(rèn)定興達(dá)鎂廠應(yīng)賠償興玖玖公司的損失共計(jì)672.876萬(wàn)元，認(rèn)定事實(shí)及適用法律正確?！?/p>

案例

【（2019）最高法民申475號(hào)】

法院認(rèn)為：“同時(shí)，退而言之，即便可得利益損失應(yīng)當(dāng)包括涉案房屋逾期交付使用所喪失的利益。該利益的范圍可以根據(jù)案涉房屋的性質(zhì)、地段、評(píng)估機(jī)構(gòu)的鑒定意見酌定。但萬(wàn)博公司提交的評(píng)估報(bào)告，將空置率設(shè)置為0%明顯與涉案工程的實(shí)際不符，不能視為萬(wàn)博公司已經(jīng)完成證明可得利益損失具體數(shù)額的證明責(zé)任?！?br/>

③ 利潤(rùn)不確定的，可得利益損失按照合同標(biāo)的額的一定百分比酌定。

案例

【(2015)民二終字第296號(hào)】

法院認(rèn)為：“元亮公司關(guān)于可得利益的估算并未考慮稅收、銷售費(fèi)用、固定資產(chǎn)攤銷等因素，本院將酌情予以扣除……因本案糾紛系因皓天公司的根本違約而引發(fā)，元亮公司對(duì)此并無(wú)過(guò)錯(cuò)而言，故本院酌定皓天公司按照合同約定售價(jià)的20%，賠償元亮公司的可得利益損失2520萬(wàn)元”。

④ 利潤(rùn)不確定的，按照同行業(yè)利潤(rùn)率，綜合考慮本案合同金額、履行情況以及當(dāng)時(shí)同類行業(yè)利潤(rùn)等，根據(jù)公平原則，酌定計(jì)算。

案例

【（2013）民二終字第76號(hào)】

法院認(rèn)為：“本院認(rèn)為，浙東公司作為以營(yíng)利為目的的經(jīng)營(yíng)企業(yè)，與世方公司簽訂金額為229435651元的合同，按商業(yè)常理判斷，其本身是有利潤(rùn)預(yù)期和追求的，但合同只履行了1368455元，世方公司即違約造成合同不能履行，使浙東公司的利潤(rùn)預(yù)期無(wú)法實(shí)現(xiàn)，浙東公司客觀上存在可得利益損失。根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第九十七條和第一百一十三條之規(guī)定，合同解除后，浙東公司有權(quán)要求世方公司賠償可得利益損失，世方公司應(yīng)予賠償。原審認(rèn)為浙東公司同時(shí)期納稅申報(bào)表反映其處于虧損狀態(tài)，故其不存在可得利益損失，但浙東公司同時(shí)期虧損并不能說(shuō)明其在整個(gè)合同履行完畢后都沒(méi)有可得利益。作為生產(chǎn)加工型企業(yè)，前期的成本投入往往較大，利潤(rùn)回收具有一定的滯后性，需要一個(gè)逐步的過(guò)程。因世方公司剛剛履行合同即違約，致使浙東公司所預(yù)期的利潤(rùn)回收無(wú)法實(shí)現(xiàn)，世方公司應(yīng)對(duì)浙東公司的利潤(rùn)損失承擔(dān)賠償責(zé)任。浙東公司要求以柘中公司的利潤(rùn)率來(lái)確定其利潤(rùn)損失，因柘中公司是上市公司，各家公司利潤(rùn)情況并不等同，故不能以柘中公司的利潤(rùn)率來(lái)確定浙東公司的利潤(rùn)率。本院綜合考慮本案合同金額、履行情況以及當(dāng)時(shí)同類行業(yè)利潤(rùn)等，根據(jù)公平原則，酌定浙東公司的可得利益損失為500萬(wàn)元，世方公司應(yīng)就浙東公司的此部分損失予以賠償。”

2. 可得利益損失司法實(shí)踐裁判原則的踐行

① 可預(yù)見規(guī)則：認(rèn)定可得利益，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持客觀確定性與合理預(yù)見原則。

案例

【（2021）最高法知民終1516號(hào)】

法院認(rèn)為：“合同履行中違約方應(yīng)當(dāng)賠償守約方因違約行為造成的損失，而在確定損失賠償額時(shí)，應(yīng)當(dāng)首先確定損失的范圍，包括直接損失和間接損失。直接損失，又稱積極損失、現(xiàn)實(shí)損失，是指守約方現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)的減損、滅失以及費(fèi)用的支出，是一種現(xiàn)實(shí)的財(cái)產(chǎn)損失。間接損失，又稱可得利益損失，是指一方當(dāng)事人的違約行為，導(dǎo)致對(duì)方當(dāng)事人本來(lái)可以獲得的利益沒(méi)有得到，即失去了原來(lái)可以預(yù)期取得的利益。認(rèn)定可得利益，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持客觀確定性，即該利益的取得，不僅在主觀上是可能的，在客觀上也是確定的，只是因?yàn)檫`約行為的發(fā)生，才使得該利益未能取得。同時(shí)，違約方的賠償范圍不得超過(guò)違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或者應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失，即合理預(yù)見原則，包括以下三個(gè)方面的要素：一是預(yù)見的主體為違反合同一方；二是預(yù)見的時(shí)間，為訂立合同時(shí)，而不是違約行為發(fā)生之時(shí)或者發(fā)生之后；三是預(yù)見的內(nèi)容，為訂立合同時(shí)可預(yù)見到的違約的損失，預(yù)見不到的損失，不在賠償范圍之列?！?/p>

② 減損規(guī)則：當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒(méi)有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。

案例

【（2017）最高法民申4593號(hào)】

法院認(rèn)為：“違約的損害賠償雖然包括可得利益損失，但是根據(jù)《中華人民共和國(guó)合同法》第一百一十九條有關(guān)“當(dāng)事人一方違約后，對(duì)方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒(méi)有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。當(dāng)事人因防止損失擴(kuò)大而支出的合理費(fèi)用，由違約方承擔(dān)”之規(guī)定，賠償數(shù)額的確定亦當(dāng)適用該“減損規(guī)則”。本案中，市場(chǎng)中心先后于2004年12月28日、2005年11月28日兩次函告駿鴻公司案涉協(xié)議因抵押?jiǎn)栴}順延履行、終止履行。駿鴻公司在明知花東市場(chǎng)因抵押給銀行無(wú)法按時(shí)交付后，理應(yīng)采取適當(dāng)措施防止損失擴(kuò)大，駿鴻公司主張不負(fù)有采取適當(dāng)措施防止損失擴(kuò)大的責(zé)任與上述法律規(guī)定相悖，本院不予支持。”

③ 損益相抵規(guī)則。

案例

【（2020）最高法民申6383號(hào)】

法院認(rèn)為：“再次，可得利益損失，是指當(dāng)事人訂立合同時(shí)能夠合理預(yù)見到的，合同在履行以后可以實(shí)現(xiàn)和得到的利益。在計(jì)算和認(rèn)定可得利益損失時(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合運(yùn)用可預(yù)見規(guī)則、減損規(guī)則、損益相抵規(guī)則以及過(guò)失相抵規(guī)則等，從非違約方主張的可得利益賠償總額中扣除違約方不可預(yù)見的損失、非違約方不當(dāng)擴(kuò)大的損失、非違約方因違約獲得的利益、非違約方亦有過(guò)失所造成的損失以及必要的交易成本。原審法院采取類比法即以雙方正常履行合同時(shí)旻峰公司已經(jīng)獲得的收益作為參照，來(lái)類比確定合同未實(shí)際履行時(shí)旻峰公司的可得利益，此后再綜合考慮旻峰公司未實(shí)際產(chǎn)生經(jīng)營(yíng)成本支出、消極利益部分的扣減、旻峰公司為無(wú)過(guò)錯(cuò)的守約方，根據(jù)公平原則和誠(chéng)實(shí)信用原則，酌情確定的由華菱公司對(duì)旻峰公司的可得利益損失承擔(dān)60%的賠償責(zé)任中，已經(jīng)扣除了華菱公司不可預(yù)見的損失、旻峰公司不當(dāng)擴(kuò)大的損失、旻峰公司因違約獲得的利益及必要成本。因此，原審法院認(rèn)定華菱公司應(yīng)向旻峰公司賠償經(jīng)濟(jì)損失11，152，455元，于法有據(jù)，并無(wú)不當(dāng)?！?/p>

④ 過(guò)失相抵規(guī)則：雙?均有違約的，對(duì)可得利益損失金額酌情扣減。

案例

【2020）最高法民終441號(hào)】

法院認(rèn)為：“關(guān)于預(yù)期利益損失問(wèn)題。因泰益欣公司違反合同約定，擅自解除合同，應(yīng)賠償給同創(chuàng)公司造成的損失。綜合考慮雙方均存在違約行為、同創(chuàng)公司違約在先、部分工程質(zhì)量不合格等因素，一審法院酌定支持同創(chuàng)公司預(yù)期利益損失300萬(wàn)元，符合公平原則，本院予以維持?！?/p>

由此可得，法院在確定可得利益損失時(shí)持謹(jǐn)慎態(tài)度，利潤(rùn)確定的，以利潤(rùn)為準(zhǔn)，利潤(rùn)不確定的，司法實(shí)踐中可根據(jù)第三方評(píng)估機(jī)構(gòu)評(píng)估、合同標(biāo)的額的一定百分比、同類行業(yè)利潤(rùn)酌定。

在確定最終數(shù)額時(shí)，一般兼顧合同履行情況、雙方當(dāng)事人合同履行中的違約情形、合同履行時(shí)的相關(guān)行業(yè)利潤(rùn)，根據(jù)公平原則，綜合運(yùn)用可預(yù)見規(guī)則、減損規(guī)則、損益相抵規(guī)則以及過(guò)失相抵規(guī)則等酌定對(duì)可得利益損失進(jìn)行判定。

四、實(shí)務(wù)建議

1. 事前預(yù)防

在合同簽訂時(shí)即明確合同簽訂的目的，以貿(mào)易領(lǐng)域?yàn)槔?，在合同簽訂伊始即確定標(biāo)的物的流轉(zhuǎn)經(jīng)營(yíng)預(yù)期、預(yù)期經(jīng)營(yíng)收益、行業(yè)利潤(rùn)率等，明確可得利益損失的計(jì)算方法，可大幅提高可得利益損失的可預(yù)見性、降低守約者的舉證難度以及避免最終的可得利益損失完全由司法自由裁量的結(jié)果的不確定性。

2. 事后止損

對(duì)方違約行為發(fā)生后，及時(shí)積極采取止損措施，貿(mào)易領(lǐng)域中，以貨物貿(mào)易等以標(biāo)的物流獲取利潤(rùn)的交易活動(dòng)為例，守約方應(yīng)促進(jìn)標(biāo)的物正常經(jīng)營(yíng)流轉(zhuǎn)，切忌消極囤貨，避免造成不必要損失的擴(kuò)大，此外，應(yīng)及時(shí)將對(duì)方違約情況及給我方造成的損失、我方采取的止損措施等情況函告對(duì)方，給對(duì)方預(yù)留一定反饋時(shí)間并保留相關(guān)證據(jù)，最大程度減少及規(guī)避我方存在過(guò)錯(cuò)的情形的認(rèn)定，減少法院酌定下調(diào)空間。

3. 守約方的舉證方向

守約方需要提供證據(jù)證明其遭受的可得利益損失總額、必要的交易成本及可得利益的計(jì)算方法，必要時(shí)可以申請(qǐng)鑒定機(jī)構(gòu)出具評(píng)估報(bào)告，但應(yīng)當(dāng)注意設(shè)定條件應(yīng)當(dāng)合理、符合實(shí)際情況。

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