動態(tài)與觀點
- 前言 -
2019年，《反不正當競爭法》主要圍繞“商業(yè)秘密”的條款進行了第二次修訂。2020年以來，以《民法典》為基礎，我國圍繞商業(yè)秘密保護出臺了多部指導意見，修訂了相關法律及司法解釋，釋放出積極保護商業(yè)秘密的法治信號。
近兩年來，隨著企業(yè)越來越重視公司商業(yè)秘密的保護，相關案件的數量開始呈現上升趨勢。但其相關規(guī)定的抽象性、權利范圍的界定問題，以及在審理過程中涉及到的舉證責任、推定不正當手段等難點問題仍需實踐和解決。
為了加深企業(yè)對商業(yè)秘密保護的認識，本文以客戶名單的認定為切入點，介紹了我國商業(yè)秘密保護的基本構成要件、客戶名單作為商業(yè)秘密保護的認定標準以及企業(yè)在保護客戶名單時的注意事項。
- 探討 -
一、商業(yè)秘密的構成要件
商業(yè)秘密保護的客體是企業(yè)的技術信息、經營信息等商業(yè)信息。該類信息不為公眾所知悉、具有商業(yè)價值并經權利人采取相應保密措施【1】，具有非公知性、價值性、保密性。商業(yè)秘密受到保護的原因在于其極高的價值性，持有商業(yè)秘密的人在競爭中享有得天獨厚的市場競爭優(yōu)勢。商業(yè)秘密的權利人將獲得的信息進行保密和壟斷，成為企業(yè)獨特且具有價值的資源。
二、客戶名單作為商業(yè)秘密保護的認定依據
01
- 客戶名單內容的深度性 -
客戶名單作為企業(yè)賴以生存的經營信息，符合商業(yè)秘密的構成要件，即可作為商業(yè)秘密受到保護?？蛻裘Q、聯系方式、地址等可以在公共領域獲得的信息一般不構成商業(yè)秘密。商業(yè)秘密中的客戶名單為體現客戶的交易習慣、交易意向、交易內容等能夠區(qū)別于相關公知信息的特殊客戶信息【2】，其本質是商業(yè)秘密權利人對交易客戶信息的深度了解?？蛻裘麊沃械目蛻粜畔⒛：磺澹狈γ鞔_的名稱、地址、聯系方式，也缺乏經營習慣、合作意向等深度信息的，不構成商業(yè)秘密【3】。僅有《戰(zhàn)略合作協議》沒有后續(xù)的正式合作的、在合作磋商階段所獲取的合作客戶信息，由于具有不確定性尚不足以體現其信息價值，故不屬于商業(yè)秘密【4】。通過一次交易而掌握的項目信息，雖然具有非公知性，但享有該信息的客戶未能提交證據證明項目之基本信息在完工之后仍具有價值的，尚不構成商業(yè)秘密【5】?？蛻粜畔⒌纳疃刃耘c其價值性密切相關。
02
- 特定客戶的交易穩(wěn)定性 -
商業(yè)秘密中的客戶名單包括具有長期穩(wěn)定交易關系的合作客戶?！伴L期合作的老客戶”是企業(yè)不斷發(fā)展、創(chuàng)造價值的重要資源。如果商業(yè)秘密的權利人能夠提供客戶的產品名稱、數量、金額、單價以及客戶名稱、聯系人等多筆客戶名單，甚至是大量的業(yè)務往來，可以證明雙方建立了穩(wěn)定的交易關系【6】。
需要強調的是，客戶名單數量的多少不是判斷其是否構成商業(yè)秘密的必要考量因素。相對于數量眾多的客戶名冊，單一的客戶名單也可能作為商業(yè)秘密受到保護。如果單一的客戶名單是權利人在長期穩(wěn)定的交易關系中逐漸積累的關于客戶合作的信息，包含客戶具體需求、特殊的經營規(guī)律和習慣、交易傾向、以及相關負責人的聯系方式、日常溝通習慣等從公開渠道中難以獲得的信息，該信息就具有非公知性【7】。若該信息同時具備保密性和價值性，那該信息可以作為商業(yè)秘密來保護。特定客戶的交易穩(wěn)定性本質是對客戶深度信息的了解。
03
- 建立客戶名單所付出的代價 -
客戶名單是權利人與客戶長期的交往、接洽中，對現有客戶或目標客戶的聯系方式、經營規(guī)律、交易意向等從公開渠道中難以獲得的信息進行采集、篩選、整理并記錄所獲取的智力性成果。以此形成了可以滿足權利人合作需求的特定客戶群，并且使權利人在所處行業(yè)內形成區(qū)別于他人的競爭優(yōu)勢。法律保護權利人為建立客戶名單所付出的創(chuàng)造性勞動和其他成本，該創(chuàng)造性的付出產生了有價值的信息，可以作為商業(yè)秘密保護。
04
- 保密性 -
客戶名單作為商業(yè)秘密保護的構成要件之一是信息具有保密性。權利人應當對客戶名單采取相應的保密措施，以保證在正常情況下，客戶名單不會被輕易披露。否則，法律推定權利人沒有保護商業(yè)秘密的主觀意愿，怠于行使權利。
保密措施的審查和認定可以參考以下因素：
1.有效性：權利人所采取的保密措施應有效保障在正常情況下涉密信息難以被接觸、披露。
2.可識別性：明確具體涉密信息的保護范圍。只對必須知悉的特定人員告知信息內容和保密標準。可識別性需要足以使相關人員能夠意識到該信息是需要保密的信息。
3.適當性：需要采取何種程度的保密措施要與商業(yè)秘密的特性、載體、商業(yè)價值等相適應。保密措施達到保密要求即可，并非要求保密措施做到萬無一失，具體情況具體判斷。企業(yè)可以根據信息載體的不同，標注保密標志、加鎖防范或者采用密碼代碼等【8】。
實踐中，企業(yè)常見的保密措施有簽訂保密協議或約定保密條款等方式。但是，對于勞動合同中訂立的格式性保密條款，針對不特定人群制定的、保密信息的范圍、概念過于籠統的，不能認定權利人采取了與其信息商業(yè)價值相適應的保護措施【9】。因此，企業(yè)在與員工簽訂保密協議時，應明確約定客戶名單為需要保密的信息，秘密信息的內容、范圍、保密期限、違約責任等盡量約定明確。
三、企業(yè)保護客戶名單注意留存證據
01
- 企業(yè)建立客戶名單時的各項成本投入 -
企業(yè)建立深度的客戶名單時，必然會投入一定成本。企業(yè)應注意如何留存證據。對于企業(yè)花費的精力，雇傭人力的成本，商業(yè)秘密逐漸形成而投入的時間成本等，都盡量留證存儲。通過調研等其他途徑獲取的客戶名單，要保存調研的設計方案和報告等。
02
- 保留往來交易憑證 -
企業(yè)要保存好客戶間往來交易憑證，包括但不限于交易合同、往來郵件、聊天記錄、付款憑證、發(fā)票及其他能證明雙方合作的材料。如果交易憑證能達到一定的數量，對企業(yè)認定客戶名單的交易穩(wěn)定性將更有幫助。
03
- 使用電子管理軟件或健全歸檔制度 -
現如今，很多企業(yè)越來越注重電子數據和信息的儲存、整理和歸檔。企業(yè)可以自主開發(fā)或購買使用商務管理相關的軟件，精確有效地記錄商業(yè)秘密的形成，對企業(yè)秘密信息進行保護。同時，企業(yè)要建立良好的信息查詢和歸檔制度，在商業(yè)秘密被侵害時，以便作出有效證明。
04
- 保密措施的留存記錄 -
客戶名單商業(yè)秘密的保護要防止保密措施流于形式。一方面預防商業(yè)秘密被泄露，另一方面，可以為后續(xù)權利人的維權提供有效證明。一些企業(yè)存在疏于管理，保密措施執(zhí)行不到位的情形。這些不完善的舉措是商業(yè)秘密保護的潛在隱患。一些企業(yè)對于保密措施的實施未留存證據會影響權利人保護其商業(yè)秘密。對涉案經營秘密采取保密措施主要體現在設定電腦開機密碼又未能提供證據證明侵權人在其公司使用的電腦設定有開機密碼的，不能認定權利人采取了保密措施【10】。因此，企業(yè)應注意保全和提供證據證明其保密措施的實施。
- 結語 -
本文淺析了客戶名單作為商業(yè)秘密保護的認定標準以及企業(yè)對商業(yè)秘密保護的存證方式，以期為企業(yè)保護商業(yè)秘密提供啟示和參考。
參考資料：
【1】《中華人民共和國反不正當競爭法(2019)》第九條
【2】《最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋（2020修正)》第十一條第三款
【3】(2016)最高法民申39號
【4】(2018)滬0115民初83290號
【5】(2019)粵03民終1461號
【6】(2019)滬0110民初1662號
【7】(2017)京73民終1776號
【8】《最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋（2020修正)》第十一條第三款
【9】(2016)粵20民終4221號
【10】(2016)粵20民終4221號
