動態(tài)與觀點
- 前言 -
企業(yè)刑事合規(guī)，字面上理解為針對企業(yè)在刑事領(lǐng)域方面做合規(guī)規(guī)范。早在多年前，在我國一直存在企業(yè)及其內(nèi)部人員涉及刑事案件的情況，如曾經(jīng)轟動全國的劉曉慶涉嫌偷稅漏稅案等，企業(yè)刑事合規(guī)一直受到關(guān)注，直到2013年葛蘭素史克商業(yè)賄賂案的發(fā)生，相關(guān)負責人被追究刑事責任，這個案件也成為了企業(yè)刑事合規(guī)的標志性案件。此后企業(yè)涉刑案件呈現(xiàn)飛速增長趨勢，越來越多的企業(yè)家也認識到了企業(yè)刑事合規(guī)的重要性。 近幾年，由于全國各地諸多民營企業(yè)家出現(xiàn)涉嫌刑事事件，導(dǎo)致很多企業(yè)也隨之舉步維艱，進而影響了社會穩(wěn)定。為更好地推動民營企業(yè)依法、守規(guī)經(jīng)營，檢察機關(guān)提出在辦理涉民營企業(yè)案件時，依法“能不捕的不捕、能不訴的不訴、能不判實刑的就提出適用緩刑的建議”的政策?；诖?，企業(yè)刑事合規(guī)在國家立法層面上真正意義走進我們的視野。 2020年3月最高檢啟動涉案違法犯罪依法不捕、不訴、不判實刑的企業(yè)合規(guī)監(jiān)管試點工作，并確定上海市浦東新區(qū)、金山區(qū)檢察院，廣東省深圳市南山區(qū)、寶安區(qū)檢察院，江蘇省張家港市檢察院，山東省郯城縣檢察院為試點單位。2020年12月25日，最高檢召開企業(yè)合規(guī)試點工作座談會。最高檢黨組書記、檢察長張軍表示，要加強理論研究，深化實踐探索，穩(wěn)慎有序擴大試點范圍，以檢察履職助力構(gòu)建有中國特色的企業(yè)合規(guī)制度。對于如何繼續(xù)推進試點工作，張軍突出強調(diào)要“嚴格依法推進試點”——“要落實好認罪認罰從寬制度，對于不捕、不訴的企業(yè)，可以敦促其作出合規(guī)承諾”“要把合規(guī)承諾與‘掛案’清理工作結(jié)合起來，給涉案企業(yè)一個明確的整改方向”“刑事處罰和行政處罰要銜接好，督促涉案企業(yè)把合規(guī)承諾落實到位”。對于部分試點單位探索的獨立監(jiān)管人制度，張軍指出，企業(yè)的合規(guī)承諾想要落實落地，就必須建設(shè)好、使用好第三方監(jiān)管機制，第三方包括律師、審計師、會計師，也可以包括工商聯(lián)、企業(yè)協(xié)會等。檢察機關(guān)要會同公安、法院及市場監(jiān)管等部門，發(fā)揮好指導(dǎo)、監(jiān)督作用。 - 探討 - 一、何為企業(yè)刑事合規(guī)？ 企業(yè)刑事合規(guī)屬于企業(yè)合規(guī)的一個重要的部分，主要指對企業(yè)即將面臨的刑事風險提出有效的防控措施，或針對正在面臨企業(yè)刑事案件，采取有效的措施，進而減少企業(yè)的損失。 二、為什么要給企業(yè)做刑事合規(guī)？ 一個普通的民事案件并不會導(dǎo)致企業(yè)傷筋動骨，但如果企業(yè)涉刑，那么很可能引起企業(yè)經(jīng)營的步履維艱，甚至破產(chǎn)。近些年，出現(xiàn)了很多因涉嫌刑事，導(dǎo)致企業(yè)倒閉的情形。通俗來講，企業(yè)刑事合規(guī)相當于給企業(yè)做體檢，沒有病早預(yù)防，出現(xiàn)病情早治療。 近年來，尤其民營企業(yè)涉刑案件呈逐年增加的趨勢，在這些民營企業(yè)涉嫌的刑事犯罪中，企業(yè)的各個部分的人幾乎都有參與，包括實際控制人、法定代表人、高管、股東及普通職工等等，其中涉及罪名包括非法經(jīng)營罪、非法吸收公眾存款罪、虛開增值稅專用發(fā)票罪、偷稅漏稅罪、騙取貸款罪、貸款詐騙罪、合同詐騙罪及行賄罪等等不一而足。出現(xiàn)前述情況，一方面是此前我國法治并不完善，并沒有詳細的針對民營企業(yè)管理方面的規(guī)定，在立法上、執(zhí)法上出現(xiàn)了很多地方模糊不清的地方。另一方面也因為企業(yè)從設(shè)立之初就沒有意識到相關(guān)刑事風險的防控，隨著立法的不斷完善，刑事懲罰更加細化，企業(yè)內(nèi)部的問題也漸漸暴露出來，企業(yè)也并沒有沒有及時進行調(diào)整。 當一個企業(yè)觸犯刑事，無論是商業(yè)價值還是行業(yè)口碑，都將受到損害。如果刑事程序時間長，波及范圍再廣一些，企業(yè)甚至會一直被凍結(jié)賬戶，企業(yè)的掌舵人可能一直身陷囹圄，不能對企業(yè)進行有效地管理和調(diào)整，企業(yè)就不能進行正常的運作。那么這個企業(yè)很容易陷入僵局，甚至破產(chǎn)。此類情況在現(xiàn)實中比比皆是。 三、怎么進行企業(yè)刑事合規(guī)？ 企業(yè)刑事合規(guī)的主體不單單局限于民營企業(yè)，也包括傳統(tǒng)的國企、外資企業(yè)等等，這其中的“企業(yè)”做廣義上的解釋?，F(xiàn)實中各類企業(yè)都需要防控在生產(chǎn)經(jīng)營中面臨的刑事風險，尤其近些年很多上市公司也出現(xiàn)了很多刑事問題。 企業(yè)的刑事風險主要來源于以下幾個方面：一、企業(yè)自身經(jīng)營過程中發(fā)生的刑事違法活動；二、企業(yè)法定代表人、實際控制人、董監(jiān)高及股東實施的刑事違法活動；三、企業(yè)普通職工實施的刑事違法行為，之后波及到企業(yè)合法權(quán)益；四、特定時期（如國家頒布新政策后）產(chǎn)生的刑事違法活動。 為防止企業(yè)受到刑事風險，建立一套行之有效的合規(guī)管理方案尤為重要。具體措施為，定期組織并給企業(yè)法定代表人、財務(wù)人員及業(yè)務(wù)員工培訓(xùn)等等，提高企業(yè)內(nèi)部人員對于法律風險的防控；在企業(yè)內(nèi)部成立專門的合規(guī)部及專門法務(wù)部，聘請刑事、會計、財稅領(lǐng)域內(nèi)的專家，包括但不限于律師、會計師及稅務(wù)師，定期對企業(yè)進行盡職調(diào)查，給企業(yè)把關(guān)，審查在企業(yè)中可能存在刑事風險，進而提出行之有效的解決方案。如果企業(yè)可能涉及刑事風險，讓企業(yè)免受可能出現(xiàn)的刑事處罰，避免刑事風險的發(fā)生。如果企業(yè)已經(jīng)涉嫌刑事，那么就幫助企業(yè)在最大程度上減少損失。 四、企業(yè)刑事合規(guī)的意義？ 以合規(guī)作為不起訴的依據(jù)。檢察機關(guān)可針對已經(jīng)確立合規(guī)制度并保障合規(guī)可以有效實施的企業(yè)受到減輕、從輕的處罰，以合規(guī)來換取減刑、免刑的處罰。如果該企業(yè)所涉的社會危害性不大，結(jié)合所有的因素考量后，可作出不起訴的決定。美國在上世紀九十年代曾經(jīng)這樣施行過。 同時當企業(yè)已經(jīng)建立了完善的刑事合規(guī)體系后，很多時候可以主動識別出企業(yè)內(nèi)部的風險，并評估出是否已經(jīng)觸犯刑法。在公安及檢察院前來調(diào)查前可以主動上報已經(jīng)了解的信息，進而可以獲得公安機關(guān)及檢察院從輕量刑或不起訴的決定，這樣也可以節(jié)約司法資源。 五、企業(yè)刑事合規(guī)的未來？ 隨著互聯(lián)網(wǎng)在現(xiàn)實生活和工作中越來越普及，新興互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)作為朝陽行業(yè)而興起，企業(yè)的腐敗舞弊等刑事案件也隨之逐年增加，相信不久的將來，互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)很可能會成為企業(yè)刑事合規(guī)的重要領(lǐng)域。 最新的《刑法修正案（十一）》對于相關(guān)涉及企業(yè)的罪名及刑罰也有調(diào)整，涉及企業(yè)的犯罪主要包括職務(wù)侵占罪、挪用資金罪、非國家工作人員受賄罪等罪名；刑罰方面總的來說呈現(xiàn)加重的趨勢，具體表現(xiàn)為主刑上限被提高，罰金刑全面覆蓋。從企業(yè)合規(guī)角度來看的話，需要企業(yè)隨時關(guān)注公檢法機關(guān)出的最新的案件追訴標準及量刑標準。如果發(fā)現(xiàn)企業(yè)中出現(xiàn)涉刑情況，在企業(yè)自查的情況下，如果沒有達到量刑標準，及時作出內(nèi)部處理。如果達到了量刑標準，可以在確保安全的情況下，積極尋求與相關(guān)涉案人員交涉，在談判中獲取優(yōu)勢地位，掌握后續(xù)調(diào)查取證及控告的主動性。 值得注意的是，證監(jiān)會就在前幾天發(fā)布修訂后的《上市公司信息披露管理辦法》。該辦法將在2021年5月1日正式施行。本次修訂對上市公司及董監(jiān)高的權(quán)限進行進一步規(guī)劃，具體包括完善信息披露基本要求、完善上市公司董監(jiān)高異議聲明制度、細化臨時報告要求、完善信息披露事務(wù)管理制度及提升監(jiān)管執(zhí)法效能等五個方面，相信此后相關(guān)刑事責任也會隨之做出新的調(diào)整。 - 結(jié)語 - 總而言之，企業(yè)刑事合規(guī)是目前新興起且得到國家和企業(yè)重點關(guān)注的領(lǐng)域，其中很多地方都值得琢磨和研究，對于律師而言，這也是一片新的藍海，相信不久得將來企業(yè)刑事合規(guī)會出現(xiàn)新的趨勢，無論是理論還是實踐都將得到進一步完善。
