動(dòng)態(tài)與觀點(diǎn)
- 引 言 -
2022年10月31日下午，上海市融資租賃行業(yè)協(xié)會(huì)與上海市律師協(xié)會(huì)融資租賃業(yè)務(wù)研究委員會(huì)聯(lián)合在盈科（上海）律師事務(wù)所舉辦了“知識(shí)產(chǎn)權(quán)作為融資租賃物”系列第一場(chǎng)沙龍活動(dòng)之商標(biāo)權(quán)作租賃物前沿探討。
筆者受邀參加，并發(fā)表了題為《商標(biāo)租賃物的特點(diǎn)》演講。為便于書面保存演講內(nèi)容，特將演講精要進(jìn)行系統(tǒng)整理。將固定資產(chǎn)租賃與商標(biāo)租賃中各交易環(huán)節(jié)，用橫向?qū)Ρ鹊姆椒?，可以凸顯商標(biāo)租賃物的特殊性。
- 探 討 -
一、商標(biāo)適不適合作租賃物
理論界和實(shí)務(wù)界有保守觀點(diǎn)，不肯接受商標(biāo)作為融資租賃物。理由是商標(biāo)是無形資產(chǎn)，不是有形物；作為標(biāo)識(shí)，沒有創(chuàng)造性；與商譽(yù)綁定，價(jià)值不穩(wěn)定。以上均從商標(biāo)角度的看待，從融資租賃角度，只關(guān)注商標(biāo)能否對(duì)租金債權(quán)有效擔(dān)保。
固定資產(chǎn)租賃中，車、船、飛機(jī)等標(biāo)準(zhǔn)化產(chǎn)品為最佳租賃物。皆因二級(jí)交易活躍，流通性強(qiáng)保證了對(duì)租金債權(quán)擔(dān)保功能的充分發(fā)揮。相反固定資產(chǎn)租賃中的定制物，被出租人普遍嫌棄，也皆因其擔(dān)保功能薄弱。
商標(biāo)轉(zhuǎn)讓和質(zhì)押制度佐證了，商標(biāo)租賃物具備擔(dān)保功能。但眾多商標(biāo)類別當(dāng)中，只有注冊(cè)商標(biāo)當(dāng)中的商品商標(biāo)、服務(wù)商標(biāo)，可作為融資租賃物。
二、傳統(tǒng)租賃與商標(biāo)租賃的對(duì)應(yīng)關(guān)系
對(duì)比固定資產(chǎn)租賃各交易環(huán)節(jié)，商標(biāo)租賃的交易形態(tài)，各環(huán)節(jié)會(huì)分別發(fā)生變化。
固定資產(chǎn)所有權(quán)，對(duì)應(yīng)注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)；固定資產(chǎn)的購(gòu)買，對(duì)應(yīng)注冊(cè)商標(biāo)的轉(zhuǎn)讓；固定資產(chǎn)交付，對(duì)應(yīng)注冊(cè)商標(biāo)獨(dú)占許可使用；出租人，對(duì)應(yīng)許可人；承租人，對(duì)應(yīng)被許可人；租金，對(duì)應(yīng)許可使用費(fèi)；取回租賃物，對(duì)應(yīng)終止獨(dú)占許可使用；租賃物維修保養(yǎng)，對(duì)應(yīng)注冊(cè)商標(biāo)的到期續(xù)展、保證商品或服務(wù)質(zhì)量；租賃物毀損滅失，對(duì)應(yīng)注冊(cè)商標(biāo)的注銷、撤銷和無效；租賃物的風(fēng)險(xiǎn)，對(duì)應(yīng)注冊(cè)商標(biāo)侵犯在先權(quán)利、被侵權(quán)。
三、商標(biāo)租賃公示方法（運(yùn)營(yíng)模式）
租賃物公示方法，決定租賃物的運(yùn)營(yíng)模式。借鑒固定資產(chǎn)租賃當(dāng)中公示方法，大致有兩種模式可供嘗試：
（一）注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)轉(zhuǎn)讓給出租人，由出租人授予承租人獨(dú)占使用許可，租賃期滿再轉(zhuǎn)讓給承租人。該模式已被實(shí)踐驗(yàn)證，不存爭(zhēng)議。
（二）注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)登記在承租人名下，將出租人登記為質(zhì)押權(quán)人。這是借鑒了車輛售后回租，但車輛屬于特殊動(dòng)產(chǎn)，動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)轉(zhuǎn)移以交付行為為準(zhǔn)，登記僅具有對(duì)抗作用，因此所有權(quán)可以降格登記為抵押權(quán)。注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，以登記為準(zhǔn)；其轉(zhuǎn)讓以商標(biāo)局核準(zhǔn)并公告為準(zhǔn)。因此注冊(cè)商標(biāo)不存在降格登記，無法將商標(biāo)專用權(quán)降格登記為商標(biāo)質(zhì)押權(quán)。采用該種模式，會(huì)導(dǎo)致融資租賃法律關(guān)系轉(zhuǎn)化成借款法律關(guān)系，相關(guān)司法案例已否定該模式。
四、租賃商標(biāo)的交付
租賃物交付實(shí)質(zhì)意義在于出租人將租賃物占有權(quán)、使用權(quán)，移交與承租人。商標(biāo)是無形資產(chǎn)，不存在所謂占有權(quán)，僅存在使用權(quán)。出租人將注冊(cè)商標(biāo)使用權(quán)，要移交與承租人，需要采用商標(biāo)法下的許可使用方式。
然轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)經(jīng)核準(zhǔn)后，予以公告。受讓人自公告之日起享有商標(biāo)專用權(quán)。因此出租人對(duì)承租人許可使用注冊(cè)商標(biāo)的時(shí)間節(jié)點(diǎn)，須在轉(zhuǎn)讓注冊(cè)商標(biāo)經(jīng)公告之后始得進(jìn)行。
商標(biāo)法下的許可使用方式有三種：
（一）獨(dú)占使用許可，僅承租人享有注冊(cè)商標(biāo)使用權(quán)，包括出租人在內(nèi)任何第三方均不得使用注冊(cè)商標(biāo)。該種方式最符合融資租賃，租賃物使用的特征性要求，為可采用方式。
（二）排他使用許可，除承租人享有注冊(cè)商標(biāo)使用權(quán)，出租人也享有注冊(cè)商標(biāo)使用權(quán)，僅任何第三方不得使用注冊(cè)商標(biāo)。該種方式不符合融資租賃，承租人享有租賃物使用權(quán)的特征性要求，不能采用該許可方式。
（三）普通使用許可，出租人、承租人、任何第三方均可以享有注冊(cè)商標(biāo)使用權(quán)。該種方式最不符合融資租賃，承租人獨(dú)占享有租賃物使用權(quán)的特征性要求，不能采用該方式。
五、租賃商標(biāo)的注銷、撤銷與無效
租賃期間，租賃注冊(cè)商標(biāo)的注銷、撤銷與無效，均等同于租賃物的毀損、滅失法律效果。
（一）注冊(cè)商標(biāo)的注銷
期滿未辦理續(xù)展手續(xù)的，注銷注冊(cè)商標(biāo)。表明注冊(cè)商標(biāo)注銷之前，商標(biāo)專用權(quán)是有效的，注銷之后商標(biāo)專用權(quán)失效。符合融資租賃交易中，租賃物毀損滅失的法律效果。
（二）注冊(cè)商標(biāo)的撤銷
被撤銷的注冊(cè)商標(biāo)，由商標(biāo)局予以公告，該注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)自公告之日起終止。表明注冊(cè)商標(biāo)撤銷之前，商標(biāo)專用權(quán)是有效的，撤銷之后商標(biāo)專用權(quán)失效。符合融資租賃交易中，租賃物毀損滅失的法律效果。
（三）注冊(cè)商標(biāo)的無效
依照商標(biāo)法宣告無效的注冊(cè)商標(biāo)，商標(biāo)專用權(quán)視為自始即不存在。對(duì)宣告無效前人民法院做出并已執(zhí)行的商標(biāo)侵權(quán)案件的判決、裁定、調(diào)解書和工商行政管理部門做出并已執(zhí)行的商標(biāo)侵權(quán)案件的處理決定以及已經(jīng)履行的商標(biāo)轉(zhuǎn)讓或者使用許可合同不具有追溯力。
這表明原則上，商標(biāo)無效視為自始不存在；但侵權(quán)、轉(zhuǎn)讓、許可行為，并不進(jìn)行追溯調(diào)整，認(rèn)可其法律效力。侵權(quán)、轉(zhuǎn)讓、許可行為，正好對(duì)應(yīng)融資租賃交易中，核心交易環(huán)節(jié)。即在商標(biāo)無效之前，注冊(cè)商標(biāo)的侵權(quán)、轉(zhuǎn)讓、許可行為后果是有法律效力的，商標(biāo)無效之后侵權(quán)、轉(zhuǎn)讓、許可行為后果失效執(zhí)行效力。也符合融資租賃，租賃物毀損滅失的法律效果。
六、注冊(cè)商標(biāo)的有效期
注冊(cè)商標(biāo)的有效期為十年。注冊(cè)商標(biāo)通過續(xù)展，可以延長(zhǎng)。按照會(huì)計(jì)準(zhǔn)則，續(xù)展成本可以忽略不計(jì)，注冊(cè)商標(biāo)沒有固定使用壽命，不存在固定資產(chǎn)折舊、專利權(quán)與著作權(quán)的攤銷，只須進(jìn)行減值測(cè)試。賬面價(jià)值高于公允價(jià)值，計(jì)提減值準(zhǔn)備，調(diào)低賬面價(jià)值；賬面價(jià)值低于公允價(jià)值，根據(jù)謹(jǐn)慎性，不得調(diào)增賬面價(jià)值。沒有減值跡象，也應(yīng)在每期資產(chǎn)負(fù)債表日，進(jìn)行減值測(cè)試。注冊(cè)商標(biāo)融資租賃期限，不會(huì)受到注冊(cè)商標(biāo)有效期的制約。但一旦未能及時(shí)續(xù)展，將喪失注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)，等同租賃物滅失。
有關(guān)商標(biāo)評(píng)估的主要法律文件：《資產(chǎn)評(píng)估執(zhí)業(yè)準(zhǔn)則——無形資產(chǎn)》、中國(guó)資產(chǎn)評(píng)估協(xié)會(huì)《商標(biāo)資產(chǎn)評(píng)估指導(dǎo)意見》〔2017〕51號(hào)。商標(biāo)質(zhì)押評(píng)估專用資料包括：企業(yè)基礎(chǔ)資料；產(chǎn)權(quán)資料；財(cái)務(wù)資料；其它資料。
七、租賃商標(biāo)的維護(hù)
租賃期間，出租人、承租人應(yīng)當(dāng)從如下方面，對(duì)租賃注冊(cè)商標(biāo)予以有效維護(hù)：
1、出租人應(yīng)當(dāng)將租賃注冊(cè)商標(biāo)使用許可報(bào)商標(biāo)局備案、公告，以對(duì)抗善意第三人；
2、承租人應(yīng)當(dāng)在許可使用權(quán)限內(nèi)，以核準(zhǔn)注冊(cè)和核定使用的商品或者服務(wù)為限；
3、承租人應(yīng)當(dāng)保證使用租賃注冊(cè)商標(biāo)的商品或者服務(wù)質(zhì)量；
4、承租人在使用注冊(cè)商標(biāo)的商品或者服務(wù)上標(biāo)明承租人的名稱和商品或者服務(wù)產(chǎn)地；
5、承租人無正當(dāng)理由不得連續(xù)三年不使用注冊(cè)商標(biāo)，避免被申請(qǐng)商標(biāo)局撤銷；
6、出租人不得使用注冊(cè)商標(biāo)，也不得再許可第三方使用；
7、出租人協(xié)助承租人，在注冊(cè)商標(biāo)有效期滿前辦理續(xù)展手續(xù)；
8、出租人協(xié)助承租人，對(duì)租賃商標(biāo)被侵權(quán)行為，向人民法院起訴，或請(qǐng)求工商行政管理部門處理，以追究侵權(quán)人法律責(zé)任；
9、出租人協(xié)助承租人，對(duì)商標(biāo)局主動(dòng)宣告商標(biāo)無效行為，向商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)申請(qǐng)復(fù)審。對(duì)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)維持無效的，向人民法院起訴。對(duì)一審敗訴維持無效的，提起上訴；
10、出租人協(xié)助承租人，對(duì)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)應(yīng)請(qǐng)求擬宣告注冊(cè)商標(biāo)無效的，提出答辯。對(duì)商標(biāo)評(píng)審委員會(huì)裁定無效的，向人民法院起訴。對(duì)一審敗訴維持無效的，提起上訴。
- 結(jié) 語(yǔ) -
綜上，商標(biāo)既具備知識(shí)產(chǎn)權(quán)區(qū)別于固定資產(chǎn)租賃物的特點(diǎn)，也具有其區(qū)別于專利權(quán)、著作權(quán)等其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)的特點(diǎn)。因此，在融資租賃具體交易過程中，交易形態(tài)會(huì)體現(xiàn)出商標(biāo)租賃的獨(dú)特形態(tài)。
- 本文作者 -
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