動(dòng)態(tài)與觀點(diǎn)
- 引 言 -
為進(jìn)一步規(guī)范私募基金行業(yè)高質(zhì)量發(fā)展，保護(hù)投資者合法權(quán)益，中國證券投資基金業(yè)協(xié)會(huì)（以下簡稱基金業(yè)協(xié)會(huì)）擬對 2014 年 1 月發(fā)布的《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》（簡稱《辦法》）進(jìn)行修訂，并將名稱修改為《私募投資基金登記備案辦法》（以下簡稱《登記備案辦法》）。
與基金業(yè)協(xié)會(huì)發(fā)布的《私募投資基金管理人登記和基金備案辦法（試行）》《私募基金管理人登記須知》《私募基金登記備案相關(guān)問題解答》以及于2022年9年3日發(fā)布的《登記材料清單（2022版）》等自律規(guī)則相比，此次2022年12月30日發(fā)布的《私募投資基金登記備案辦法（征求意見稿）》、《私募基金管理人登記指引第1號(hào)-基本經(jīng)營要求（征求意見稿）》（簡稱《登記指引第1號(hào)》）、《私募基金管理人登記指引第2號(hào)-股東、合伙人、實(shí)際控制人（征求意見稿）》（簡稱《登記指引第2號(hào)》）、《私募基金管理人登記指引第3號(hào)-法定代表人、高級(jí)管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表（征求意見稿）》（簡稱《登記指引第3號(hào)》），就管理人的基本經(jīng)營要求、出資人要求和高管人員要求等實(shí)踐中問題比較集中、亟待明確的重要事項(xiàng)，通過“辦法+指引”的方式，對現(xiàn)行碎片化的規(guī)則進(jìn)行系統(tǒng)的整合、重構(gòu)，并進(jìn)一步細(xì)化了業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)，適度提高了登記備案規(guī)范要求。
《登記備案辦法》對登記相關(guān)制度進(jìn)行了進(jìn)一步豐富和完善，進(jìn)一步明確登記備案的辦理流程、時(shí)限和工作機(jī)制，已登記私募基金管理人進(jìn)行實(shí)際控制人、第一大股東、法定代表人的重大事項(xiàng)變更時(shí)，同樣也需要參照適用，本文將就對管理人出資人、實(shí)際控制人影響進(jìn)行分析解讀。
- 探 討 -
規(guī)則體系框架圖
出資人、實(shí)際控制人的要求
私募基金管理人出資人的基本要求
按照《登記備案辦法》第九條的規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任私募基金管理人的股東、實(shí)際控制人、合伙人：
上述條款內(nèi)容，可以總結(jié)出，擔(dān)任私募基金管理人的股東、實(shí)際控制人、合伙人的基本要求：①以合法自有資金出資；②內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)、運(yùn)營及財(cái)務(wù)狀況符合要求；③具有相關(guān)經(jīng)驗(yàn)且滿足5年要求；④其他情形。
上述要求，主要是對以往實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)及自律規(guī)范要求的整合，重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)管理人的出資人、實(shí)際控制人專業(yè)經(jīng)驗(yàn)及勝任能力的要求，其中專業(yè)經(jīng)驗(yàn)是指具有從事資產(chǎn)管理、投資、相關(guān)產(chǎn)業(yè)等相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，對于在私募基金管理人從事銷售崗、運(yùn)營崗、行政崗等任職人員可以得知無法再擔(dān)任管理人的出資人；實(shí)際控制人具體經(jīng)驗(yàn)范圍參考此次發(fā)布的《登記指引2號(hào)》的內(nèi)容，下文已論述，此處不再贅述。
需要注意的是，《登記備案辦法》適度提高了出資人相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)?zāi)晗抟?，?年提高至5年；這里并沒有限制在“控股股東、實(shí)際控制人或主要出資人”，而是將對象擴(kuò)大到“股東、實(shí)際控制人、合伙人”，從條款內(nèi)容上看，應(yīng)是包含全體股東/合伙人；另外，協(xié)會(huì)首次明確了管理人的股東和高管人員需要相掛鉤的要求，此條最后內(nèi)容，規(guī)定私募基金管理人的實(shí)際控制人為自然人的，除另有規(guī)定外應(yīng)當(dāng)擔(dān)任私募基金管理人的法定代表人、高級(jí)管理人員或者執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表。
另外，此條最后內(nèi)容，規(guī)定私募基金管理人的實(shí)際控制人為自然人的，除另有規(guī)定外應(yīng)當(dāng)擔(dān)任私募基金管理人的法定代表人、高級(jí)管理人員或者執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表，可以看出，協(xié)會(huì)明確了管理人的股東和高管人需要相掛鉤的要求。
實(shí)際控制人的特殊要求
1、實(shí)際控制人工作經(jīng)驗(yàn)的要求
此次基金業(yè)協(xié)會(huì)對私募證券基金管理人的實(shí)際控制人和私募股權(quán)基金管理人實(shí)際控制人的工作經(jīng)驗(yàn)要求進(jìn)行了明確的區(qū)分及列舉，管理人實(shí)際控制人需要具備金融機(jī)構(gòu)、私募管理人、政府部門、事業(yè)單位、政府及其授權(quán)機(jī)構(gòu)出資設(shè)立并控股的企業(yè)或者上市公司從事相關(guān)資產(chǎn)管理工作或高級(jí)經(jīng)濟(jì)管理相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)之一，再次重申不包括個(gè)人投資經(jīng)歷。
根據(jù)《登記指引2號(hào)》第九條、第十條，匯總?cè)缦拢?/p>
2、實(shí)際控制人認(rèn)定
《登記指引2號(hào)》第十一條、第十二條、第十三條、第十四條、第十五條、第十六條、第十七條、第十八條，整合了并進(jìn)一步明確實(shí)際控制人認(rèn)定的相關(guān)自律規(guī)則，具體包括公司實(shí)控認(rèn)定、合伙企業(yè)實(shí)控認(rèn)定、實(shí)控追溯要求、國資實(shí)控追溯、外資實(shí)控追溯、共同實(shí)際控制人、無實(shí)際控制人、變相轉(zhuǎn)移實(shí)控權(quán)等。
需要注意的是，“國資實(shí)控追溯”和“外資實(shí)控追溯”，進(jìn)一步提高了追溯的要求；另外根據(jù)《私募基金管理人登記須知》的規(guī)定，“實(shí)際控制人應(yīng)一致追溯到最后自然人、國資控股企業(yè)或集體企業(yè)、上市公司、受國外金融監(jiān)管部門監(jiān)管的境外機(jī)構(gòu)”，此次《登記備案辦法》實(shí)際控制人追溯要求明確增加了“大學(xué)及研究院所等事業(yè)單位”和“社會(huì)團(tuán)體法人”。
私募基金管理人控股股東、實(shí)際控制人普通合伙人或者主要出資人的負(fù)面清單
此條款通過設(shè)置負(fù)面清單的方式，重點(diǎn)防范“偽”私募、亂私募，嚴(yán)把行業(yè)入口關(guān)。
根據(jù)《登記備案辦法》第十五條，有下列情形之一的，不得擔(dān)任私募基金管理人，不得成為私募基金管理人的控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人或者主要出資人（是指持有私募基金管理人 25%以上股權(quán)或者財(cái)產(chǎn)份額的股東、合伙人）：
另外，根據(jù)《登記指引2號(hào)》第八條，基金業(yè)協(xié)會(huì)具體列明了對于私募基金管理人及其控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人、主要出資人最近 3 年內(nèi)協(xié)會(huì)加強(qiáng)核查的情形的，并可以視情況征詢相關(guān)部門意見。
特殊股東要求
根據(jù)《登記指引2號(hào)》第三條、第五條、第六條的規(guī)定，基金業(yè)協(xié)會(huì)此處將“上市公司”、“金融機(jī)構(gòu)”、“資管產(chǎn)品出資”、“沖突業(yè)務(wù)限制”特殊股東給予明確的指引及要求，具體內(nèi)容如下：
出資穩(wěn)定及架構(gòu)要求
根據(jù)《登記備案辦法》第二十條的規(guī)定，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)保持資本充足，滿足持續(xù)運(yùn)營、業(yè)務(wù)發(fā)展和風(fēng)險(xiǎn)防范需要，私募基金管理人的股東、合伙人不得虛假出資或者抽逃出資。
私募基金管理人的控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人所持有的股權(quán)、財(cái)產(chǎn)份額或者實(shí)際控制權(quán)，除另有規(guī)定外自登記之日起 3 年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
根據(jù)《登記指引2號(hào)》第二條的規(guī)定，私募基金管理人的出資架構(gòu)應(yīng)當(dāng)簡明、清晰、穩(wěn)定，不存在層級(jí)過多、結(jié)構(gòu)復(fù)雜等情形，無合理理由不得通過特殊目的載體設(shè)立兩層及以上的嵌套架構(gòu)，不得通過設(shè)立特殊目的載體等方式規(guī)避對股東、合伙人、實(shí)際控制人的財(cái)務(wù)、誠信和專業(yè)能力等相關(guān)要求。
需要注意的是，基金業(yè)協(xié)會(huì)首次明確了私募基金管理人的控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人所持有的股權(quán)、財(cái)產(chǎn)份額或者實(shí)際控制權(quán)，自登記之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
而現(xiàn)行規(guī)則規(guī)定的是，在備案完成第一只基金產(chǎn)品前，不得進(jìn)行法定代表人、控股股東或?qū)嶋H控制人的重大事項(xiàng)變更；不隨意更換總經(jīng)理、合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人等高管人員；此次新規(guī)由“備案完成第一只基金產(chǎn)品前”修改為“自登記之日起3年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓”，對管理人出資穩(wěn)定性提出了更加嚴(yán)格的要求。
- 結(jié) 語 -
除上述條款內(nèi)容外，在管理人機(jī)構(gòu)出資人層面，還需要注意此次新規(guī)要求“私募基金管理人實(shí)繳貨幣資本至少1000萬的要求”，作為擬申請管理人登記機(jī)構(gòu)或者申請出資人變更的管理人機(jī)構(gòu)，需要注意出資人的出資能力問題，是否能夠提供符合要求的出資能力證明材料。
- 本文作者 -
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