動(dòng)態(tài)與觀點(diǎn)
- 引 言 -
自基金業(yè)協(xié)會(huì)于2022年12月30日發(fā)布的《私募投資基金登記備案辦法（征求意見稿）》（簡(jiǎn)稱《登記備案辦法》）及配套指引以來，可謂是“一石激起千層浪”，我們就收到了來自擬申請(qǐng)管理人登記機(jī)構(gòu)以及申請(qǐng)重大事項(xiàng)變更管理人機(jī)構(gòu)接二連三的咨詢，大家關(guān)注度比較高的問題是“目前機(jī)構(gòu)的高管人員是否需要調(diào)整？擬招聘的投資負(fù)責(zé)人是否符合最新的要求？”。
之所以大家對(duì)高管人員任職問題比較關(guān)注，主要是因?yàn)榛饦I(yè)協(xié)會(huì)陸續(xù)發(fā)布并更新登記備案材料清單，提高了高管工作經(jīng)驗(yàn)及投資業(yè)績(jī)的要求，致使實(shí)踐中招聘高管人員尤其是投資負(fù)責(zé)人，形成了“一將難求”的局面。
根據(jù)《登記備案辦法》第八十條的規(guī)定，高級(jí)管理人員是指公司的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、投資負(fù)責(zé)人、合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人、實(shí)際履行上述職務(wù)和公司章程規(guī)定的其他人員，以及合伙企業(yè)中履行上述經(jīng)營(yíng)管理和風(fēng)控合規(guī)等職務(wù)的相關(guān)人員；此次《登記備案辦法》將“投資負(fù)責(zé)人”明確納入了高管范圍，并不出乎意料，在以往實(shí)踐中，若投資負(fù)責(zé)人與法定代表人相分離的情況下，我們也會(huì)建議申請(qǐng)機(jī)構(gòu)將投資負(fù)責(zé)人列為高管。
自《登記材料清單（2022版）》2022年9月份正式實(shí)施以來，協(xié)會(huì)的資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)綜合報(bào)送平臺(tái)在“高管及投資人員信息”頁(yè)簽下，已將“是否為負(fù)責(zé)投資的高管”納入必須勾選項(xiàng)。
- 探 討-
一、規(guī)則體系框架圖
注：1、《登記備案辦法》指《私募投資基金登記備案辦法（征求意見稿）》
2、《登記指引1號(hào)》指《私募基金管理人登記指引第1號(hào)-基本經(jīng)營(yíng)要求（征求意見稿）》
3、《登記指引3號(hào)》指《私募基金管理人登記指引第3號(hào)-法定代表人、高級(jí)管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表（征求意見稿）》
二、高管人員最新任職要求
高管人員的基本要求
按照《登記備案辦法》第十條的規(guī)定，有下列情形之一的，不得擔(dān)任私募基金管理人的法定代表人、高級(jí)管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表：
上述條款內(nèi)容，可以總結(jié)出，擔(dān)任私募基金管理人的高管需要具備四個(gè)基本要求：
① 近5年未從事過沖突業(yè)務(wù)；
② 具有基金從業(yè)資格及執(zhí)業(yè)條件。
③ 法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表以及負(fù)責(zé)投資的高級(jí)管理人員具有相關(guān)的投資管理工作經(jīng)驗(yàn)，且滿足5年的要求；
④ 負(fù)責(zé)投資的高級(jí)管理人員投資管理業(yè)績(jī)符合要求；
⑤ 合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人具有投資相關(guān)或資產(chǎn)管理相關(guān)合規(guī)風(fēng)控經(jīng)驗(yàn)，且相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)滿足 3 年；
需要注意的是，此條款：將私募證券基金管理人和私募股權(quán)基金管理人的法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表以及負(fù)責(zé)投資的高級(jí)管理人員的工作經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行了區(qū)分列舉，體現(xiàn)出專業(yè)化管理的要求；首次明確法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表需要具有投資管理相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)，在以往承辦的案例中，申請(qǐng)機(jī)構(gòu)存在將僅具有風(fēng)控合規(guī)經(jīng)驗(yàn)或者公司經(jīng)營(yíng)管理經(jīng)驗(yàn)的人員向基金業(yè)協(xié)會(huì)申請(qǐng)任職為法定代表人情況；將“法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表以及負(fù)責(zé)投資的高級(jí)管理人員”與“合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人”的工作年限進(jìn)行了區(qū)別要求，對(duì)于法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表以及負(fù)責(zé)投資的高級(jí)管理人員的相關(guān)投資工作經(jīng)驗(yàn)?zāi)晗?，相較于合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人，適度提高了要求，由3年提高至5年；此次新規(guī)要求合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人具有3年以上的相關(guān)合規(guī)風(fēng)控經(jīng)驗(yàn)，與現(xiàn)行規(guī)則一致；從條款內(nèi)容上來看，雖然要求法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表具有5年以上的投資管理相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，但并不需要滿足新規(guī)規(guī)定投資管理業(yè)績(jī)相關(guān)要求，投資管理業(yè)績(jī)要求僅針對(duì)“負(fù)責(zé)投資的高級(jí)管理人員”。
高管工作經(jīng)驗(yàn)及投資業(yè)績(jī)要求
基金業(yè)協(xié)會(huì)對(duì)私募證券基金管理人及私募股權(quán)基金管理人的高管人員工作經(jīng)驗(yàn)進(jìn)行了明確列舉，對(duì)于相應(yīng)的投資業(yè)績(jī)提高了要求，并特別明確了合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人的任職要求，規(guī)定在《登記指引3號(hào)》第四條、第五條、第六條、第七條、第八條處，具體要點(diǎn)內(nèi)容如下：
1、私募證券基金管理人高管要求：
（1）需要具有以下工作經(jīng)驗(yàn)之一，并滿足5年時(shí)限要求：
1.在商業(yè)銀行、證券公司、基金管理公司、期貨公司、信托公司、保險(xiǎn)公司及相關(guān)資產(chǎn)管理子公司等金融機(jī)構(gòu)的工作經(jīng)歷，且擔(dān)任證券期貨投資業(yè)務(wù)等投資主辦人、基金經(jīng)理、投資經(jīng)理、信托經(jīng)理等職務(wù)，或者擔(dān)任高級(jí)管理人員或者同等級(jí)別職務(wù)；
2.在政府及其授權(quán)機(jī)構(gòu)出資設(shè)立并控股的企業(yè)或者上市公司，從事證券期貨投資管理相關(guān)工作或者擔(dān)任經(jīng)營(yíng)管理等職務(wù)；
3.在私募投資基金管理人從事證券期貨投資或者擔(dān)任高級(jí)管理人員；
4.在政府部門、事業(yè)單位從事證券期貨投資管理相關(guān)工作或者擔(dān)任高級(jí)管理人員；
5.在律師事務(wù)所從事證券期貨投資相關(guān)業(yè)務(wù)，或者在實(shí)體企業(yè)、上市公司從事證券期貨投資相關(guān)的合規(guī)、風(fēng)控、法務(wù)等業(yè)務(wù)；
6.中國(guó)證監(jiān)會(huì)和協(xié)會(huì)規(guī)定的其他情形。
私募證券基金管理人負(fù)責(zé)投資管理的高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)具備前款第一項(xiàng)或者第三項(xiàng)相關(guān)工作經(jīng)歷。
（2）證券業(yè)績(jī)要求：
要點(diǎn)解讀：
相較于現(xiàn)行主要適用的《私募證券投資基金管理人登記申請(qǐng)材料清單（2022版）》規(guī)則，此次《登記備案辦法》及配套指引提高了證券業(yè)績(jī)的管理產(chǎn)品規(guī)模的要求，單只產(chǎn)品管理規(guī)模由1000萬提高至2000萬，并明確了證券投資業(yè)績(jī)近5年及連續(xù)2年的時(shí)間要求。
但需要注意是，此次并沒有明確投資業(yè)績(jī)是否一定要滿足正收益的要求，而基金業(yè)協(xié)會(huì)曾集中反饋要求提供時(shí)間較長(zhǎng)、具有一定管理規(guī)模、正收益的產(chǎn)品業(yè)績(jī)證明，這點(diǎn)有待新規(guī)正式實(shí)施適用后進(jìn)一步確認(rèn)。
對(duì)于證券類管理人負(fù)責(zé)投資的高管，基金業(yè)協(xié)會(huì)首次明確了“正統(tǒng)”出身要求。
作為證券類管理人負(fù)責(zé)投資的高管，需要以往工作經(jīng)歷是在商業(yè)銀行、證券公司、基金管理公司、期貨公司、信托公司、保險(xiǎn)公司及相關(guān)資產(chǎn)管理子公司等金融機(jī)構(gòu)任職，且具有證券期貨投資業(yè)務(wù)管理經(jīng)驗(yàn)；或者以往工作經(jīng)歷是在私募投資基金管理人機(jī)構(gòu)任職，且具有從事證券期貨投資管理經(jīng)驗(yàn)。
基金業(yè)協(xié)會(huì)限制負(fù)責(zé)投資高管的出身及強(qiáng)調(diào)具有二級(jí)市場(chǎng)相關(guān)經(jīng)驗(yàn)，其實(shí)在以往基金業(yè)協(xié)會(huì)窗口指導(dǎo)意見也是有跡可循的，如我們承辦案例中，收到了基金業(yè)協(xié)會(huì)反饋要求說明投資高管任職機(jī)構(gòu)的類型（持牌金融機(jī)構(gòu)/已登記私募基金管理人/沖突業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)/一般機(jī)構(gòu)自有資金投資等），要求說明“投資負(fù)責(zé)人所管理的信托計(jì)劃投資標(biāo)的情況，是否存在二級(jí)市場(chǎng)投資標(biāo)的；請(qǐng)核實(shí)投資負(fù)責(zé)人任職證券投資部總經(jīng)理期間，證券投資部的具體部門職責(zé)，是否管理投資二級(jí)市場(chǎng)的信托計(jì)劃”等核實(shí)是否具有二級(jí)市場(chǎng)項(xiàng)目經(jīng)驗(yàn)。
上述條款也意味著實(shí)踐中普遍存在的僅具有個(gè)人投資二級(jí)市場(chǎng)經(jīng)驗(yàn)，或者企業(yè)自有資金二級(jí)市場(chǎng)投資經(jīng)驗(yàn)的人員，亦或是在金融機(jī)構(gòu)、私募基金管理機(jī)構(gòu)任職非基金經(jīng)理或者投資決策負(fù)責(zé)人員，無法再擔(dān)任證券類管理人的投資負(fù)責(zé)人。
2、私募股權(quán)基金管理人的高管要求
（1）工作經(jīng)驗(yàn)要求
私募股權(quán)基金管理人的法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表以及高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)符合《登記備案辦法》第十條第一款第三項(xiàng)規(guī)定，具備下列工作經(jīng)驗(yàn)之一：
（一）在商業(yè)銀行、證券公司、基金管理公司、期貨公司、信托公司、保險(xiǎn)公司及相關(guān)資產(chǎn)管理子公司等金融機(jī)構(gòu)從事股權(quán)投資、股票發(fā)行保薦業(yè)務(wù)，且擔(dān)任基金經(jīng)理、投資經(jīng)理、信托經(jīng)理、投資主辦人、保薦代表人等職務(wù)，或者擔(dān)任高級(jí)管理人員或者同等級(jí)別職務(wù)；
（二）在政府及其授權(quán)機(jī)構(gòu)出資設(shè)立并控股的企業(yè)或者上市公司，從事股權(quán)投資管理相關(guān)工作或者擔(dān)任經(jīng)營(yíng)管理等職務(wù)；
（三）在私募股權(quán)基金管理人從事股權(quán)投資管理相關(guān)工作或者擔(dān)任高級(jí)管理人員；
（四）在擬投行業(yè)公司擔(dān)任高級(jí)管理人員或者在具備一定技術(shù)門檻大中型公司擔(dān)任相關(guān)專業(yè)技術(shù)職務(wù)，或者在科研院校相關(guān)領(lǐng)域擔(dān)任專家教授、研究人員，或者在符合國(guó)家戰(zhàn)略發(fā)展需要的科技型企業(yè)擔(dān)任創(chuàng)始人；
（五）在會(huì)計(jì)師事務(wù)所擔(dān)任高級(jí)管理人員、合伙人或者從事資本市場(chǎng)相關(guān)業(yè)務(wù)，或者在實(shí)體企業(yè)、上市公司從事資本市場(chǎng)相關(guān)的會(huì)計(jì)、審計(jì)、財(cái)務(wù)管理等業(yè)務(wù)；
（六）在律師事務(wù)所擔(dān)任高級(jí)管理人員、合伙人或者從事資本市場(chǎng)相關(guān)業(yè)務(wù)，或者在實(shí)體企業(yè)、上市公司從事資本市場(chǎng)相關(guān)的合規(guī)、風(fēng)險(xiǎn)控制、法務(wù)等業(yè)務(wù)；
（七）在政府部門、事業(yè)單位從事高級(jí)經(jīng)濟(jì)管理工作，且具有與擬任職務(wù)相關(guān)的管理能力；
（八）中國(guó)證監(jiān)會(huì)和協(xié)會(huì)規(guī)定的其他情形。
私募股權(quán)基金管理人應(yīng)當(dāng)至少有一位負(fù)責(zé)投資管理的高級(jí)管理人員，具備前款第一項(xiàng)至第三項(xiàng)相關(guān)工作經(jīng)歷。
（2）股權(quán)業(yè)績(jī)要求
要點(diǎn)解讀：
相較于現(xiàn)行主要適用的《私募股權(quán)、創(chuàng)業(yè)投資基金管理人登記申請(qǐng)材料清單（2022版）》規(guī)則，此次《登記備案辦法》及配套指引變化要點(diǎn)如下：
在工作經(jīng)驗(yàn)層面，此次首次明確股權(quán)負(fù)責(zé)投資高管需要具備“金融機(jī)構(gòu)+從事股權(quán)投資、股票發(fā)行保薦業(yè)務(wù)+擔(dān)任基金經(jīng)理、投資經(jīng)理、信托經(jīng)理、投資主辦人、保薦代表人、高管人員等職務(wù)”、“政府及其授權(quán)機(jī)構(gòu)出資設(shè)立并控股的企業(yè)或者上市公司+從事股權(quán)投資管理相關(guān)工作”，“私募股權(quán)基金管理人+從事股權(quán)投資管理相關(guān)工作”工作經(jīng)驗(yàn)之一。
相較于證券負(fù)責(zé)投資高管的要求，股權(quán)負(fù)責(zé)投資高管，增加了政府及其授權(quán)機(jī)構(gòu)出資設(shè)立并控股的企業(yè)或者上市公司從事股權(quán)投資管理相關(guān)工作的背景出身。
在投資業(yè)績(jī)層面，股權(quán)投資業(yè)績(jī)變化要點(diǎn)如下：
① 年限要求：明確要求提供最近10年內(nèi)至少2起主導(dǎo)投資于未上市企業(yè)股權(quán)的項(xiàng)目經(jīng)驗(yàn)；
② 投資金額：項(xiàng)目初始投資金額合計(jì)原則上不低于1000萬的要求變成“投資金額合計(jì)不低于3000萬元”；
③ 退出項(xiàng)目：首次明確至少應(yīng)有1起項(xiàng)目通過首次公開發(fā)行股票并上市、股權(quán)并購(gòu)或者股權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式成功退出。
需要注意的是，此次要求的投資金額合計(jì)不低于3000萬元，但未明確是單一股權(quán)投資項(xiàng)目的金額還是2以上投資項(xiàng)目總金額要求，但從基金業(yè)協(xié)會(huì)提高登記備案要求情況來看，可以理解為單一股權(quán)投資項(xiàng)目投資金額的要求。
3、合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人要求
根據(jù)《登記備案辦法》第八條，私募基金管理人的合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)符合《登記備案辦法》第十條第一款第四項(xiàng)規(guī)定，具備下列工作經(jīng)驗(yàn)之一：
（一）資產(chǎn)管理行業(yè)合規(guī)管理、風(fēng)險(xiǎn)控制相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)；
（二）資產(chǎn)管理行業(yè)相關(guān)的法律、會(huì)計(jì)、監(jiān)察、稽核等工作經(jīng)驗(yàn)；
（三）中國(guó)證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)或者資產(chǎn)管理行業(yè)自律管理等工作經(jīng)驗(yàn)；
（四）中國(guó)證監(jiān)會(huì)和協(xié)會(huì)規(guī)定的其他條件。
合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人不得擔(dān)任私募基金管理人的總經(jīng)理、執(zhí)行董事或者董事長(zhǎng)、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表等職務(wù)。
要點(diǎn)解讀：
基金業(yè)協(xié)會(huì)首次通過條款形式明確了合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人工作經(jīng)驗(yàn)的要求，將工作范圍限定在資產(chǎn)管理行業(yè)合規(guī)管理、風(fēng)險(xiǎn)控制、法律、會(huì)計(jì)、監(jiān)察、稽核相關(guān)工作經(jīng)驗(yàn)及中國(guó)證監(jiān)會(huì)及其派出機(jī)構(gòu)等資產(chǎn)管理行業(yè)自律管理工作經(jīng)驗(yàn)；并重申合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人不得擔(dān)任私募基金管理人的總經(jīng)理、執(zhí)行董事或者董事長(zhǎng)、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表等職務(wù)，強(qiáng)調(diào)合規(guī)風(fēng)控崗位的獨(dú)立性。
合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人勝任要求現(xiàn)行主要以窗口指導(dǎo)意見以及《登記材料清單（2022）》為適用標(biāo)準(zhǔn)；在以往承辦案例中，多數(shù)申請(qǐng)機(jī)構(gòu)會(huì)將曾具有投資經(jīng)驗(yàn)或管理經(jīng)驗(yàn)人員或者普通企業(yè)風(fēng)控經(jīng)驗(yàn)的人員向協(xié)會(huì)申請(qǐng)為合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人，管理人機(jī)構(gòu)風(fēng)控負(fù)責(zé)人參與投資管理工作情況也屢見不鮮；需要注意的是，此次新規(guī)未詳細(xì)區(qū)分證券合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人及股權(quán)合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人的勝任要求，但我們?cè)盏交饦I(yè)協(xié)會(huì)反饋意見要求核實(shí)風(fēng)控負(fù)責(zé)人是否有二級(jí)市場(chǎng)相關(guān)風(fēng)控經(jīng)驗(yàn)的情況，可見還是需要分類適用的，證券合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人需要具有二級(jí)市場(chǎng)相關(guān)風(fēng)控經(jīng)驗(yàn)，股權(quán)合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人需要具有股權(quán)投資相關(guān)風(fēng)控經(jīng)驗(yàn)。
高管持股要求
在《登記指引1號(hào)》第六條中，首次明確提到了法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表、負(fù)責(zé)投資管理的高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)合計(jì)持有私募基金管理人一定比例的股權(quán)或者財(cái)產(chǎn)份額，實(shí)繳資本合計(jì)應(yīng)當(dāng)不低于私募基金管理人實(shí)繳資本的20%，或者不低于《登記備案辦法》第八條第一款第一項(xiàng)規(guī)定的私募基金管理人最低實(shí)繳貨幣資本（1000萬）的20%。
該條款重申了基金業(yè)協(xié)會(huì)對(duì)申請(qǐng)機(jī)構(gòu)高管人員任職穩(wěn)定性的要求。在《登記材料清單（2022版）》實(shí)施以來，協(xié)會(huì)較關(guān)注負(fù)責(zé)投資的高管人員是否在申請(qǐng)機(jī)構(gòu)出資，而此次私募基金管理人登記指引第1號(hào)擴(kuò)大了需要出資的高管人員范圍，明確法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表、負(fù)責(zé)投資管理的高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)合計(jì)持有私募基金管理人一定比例的股權(quán)或者財(cái)產(chǎn)份額。
另外，需要注意的是，按照《登記備案辦法》第八條的規(guī)定，商業(yè)銀行、證券公司、基金管理公司、期貨公司、信托公司、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)控制的私募基金管理人，政府及其授權(quán)機(jī)構(gòu)出資并實(shí)際控股的私募基金管理人，外資持股比例合計(jì)不低于25%的私募證券基金管理人，以及符合規(guī)定的其他私募基金管理人，不適用此款關(guān)于高管持股的要求。
此例外條款，主要是考慮到了實(shí)踐中金融機(jī)構(gòu)、政府實(shí)際控股的私募基金管理人內(nèi)部委派高管人員的通常情況，以及外商獨(dú)資和合資私募證券基金管理機(jī)構(gòu)、其他私募基金管理人的特殊規(guī)定。
高管兼職限制、不得掛靠、穩(wěn)定性及靜默期要求
1、高管兼職限制、不得掛靠要求
此次《登記備案辦法》就“兼職”給出了明確的定義及范圍，兼職是指私募基金管理人的從業(yè)人員在一定時(shí)期內(nèi)同時(shí)與兩個(gè)或兩個(gè)以上單位建立勞動(dòng)關(guān)系、勞務(wù)關(guān)系、勞務(wù)派遣用工關(guān)系以及其他形式的工作關(guān)系，無論是否取得報(bào)酬；從定義來看，核心詞為“工作關(guān)系”，協(xié)會(huì)關(guān)注實(shí)質(zhì)而并不看是否取得報(bào)酬。
按照《登記備案辦法》第十一條、《登記指引3號(hào)》第十條、第十一條的規(guī)定，歸納如下要點(diǎn)：
（1）高管人員不得在非關(guān)聯(lián)私募基金管理人、沖突業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)兼職或持股。
（2）合規(guī)風(fēng)控負(fù)責(zé)人不得從事投資管理業(yè)務(wù)，不得兼任與合規(guī)風(fēng)控職責(zé)相沖突的職務(wù)，不得對(duì)外兼職。
（3）集團(tuán)化運(yùn)作的私募基金管理人，遵循另行規(guī)定；從以往經(jīng)驗(yàn)來看，對(duì)于集團(tuán)化運(yùn)作的管理人存在的員工兼職情況，需要向協(xié)會(huì)就合理性與必要性、避免同業(yè)化競(jìng)爭(zhēng)等作為說明。
（4）高管人員在被投企業(yè)任職，或者在其他企業(yè)擔(dān)任董事、監(jiān)事的，不屬于兼職情況。
（5）對(duì)于短期內(nèi)頻繁變更工作崗位的負(fù)責(zé)投資的高管，協(xié)會(huì)將給予重點(diǎn)關(guān)注。
（6）對(duì)于短期內(nèi)頻繁變更工作崗位的人員作為負(fù)責(zé)投資的高級(jí)管理人員的，應(yīng)當(dāng)對(duì)其誠(chéng)信記錄、從業(yè)操守、職業(yè)道德進(jìn)行盡職調(diào)查。私募基金管理人高級(jí)管理人員2年內(nèi)在3家及以上單位任職的，或者2年內(nèi)為2家及以上私募基金管理人提供相同業(yè)績(jī)材料的，其相關(guān)從業(yè)經(jīng)歷和投資業(yè)績(jī)證明原則上不予認(rèn)可。
基金業(yè)協(xié)會(huì)要求基金管理人維護(hù)投資者利益，嚴(yán)格履行“受人之托、代人理財(cái)”義務(wù)，防范利益輸送及道德風(fēng)險(xiǎn)，私募基金管理人的高管人員應(yīng)當(dāng)勤勉盡責(zé)、恪盡職守，合理分配工作精力，再次重申及細(xì)化了高管兼職限制、不得掛靠要求；需要重點(diǎn)關(guān)注的是，此次基金業(yè)協(xié)會(huì)明確了兼職的定義，并對(duì)于實(shí)踐中屢見不鮮的高管人員在被投企業(yè)任職或在其他企業(yè)擔(dān)任董事、監(jiān)事情況，基金業(yè)協(xié)會(huì)明確了不屬于兼職情況；針對(duì)高管人員尤其是負(fù)責(zé)投資的高管存在掛靠的亂象，基金業(yè)協(xié)會(huì)加強(qiáng)規(guī)范和打擊力度，進(jìn)一步細(xì)化了標(biāo)準(zhǔn)，側(cè)面也體現(xiàn)出基金業(yè)協(xié)會(huì)對(duì)高管穩(wěn)定性問題的關(guān)注。
2、人員穩(wěn)定性
根據(jù)《登記備案辦法》第二十一條,私募基金管理人應(yīng)當(dāng)保持管理團(tuán)隊(duì)和相關(guān)人員的充足、穩(wěn)定。高級(jí)管理人員應(yīng)當(dāng)持續(xù)符合本辦法的相關(guān)任職要求，原高級(jí)管理人員離職后，私募基金管理人應(yīng)當(dāng)按照公司章程規(guī)定或者合伙協(xié)議約定，由符合任職要求的人員代為履職，并在6個(gè)月內(nèi)聘任符合崗位要求的高級(jí)管理人員，不得因長(zhǎng)期缺位影響內(nèi)部治理和經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)的有效運(yùn)轉(zhuǎn)。
私募基金管理人在首支私募基金完成備案手續(xù)之前，除另有規(guī)定外不得更換法定代表人、高級(jí)管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表。
3、靜默期要求
根據(jù)《登記指引3號(hào)》第九條，私募基金管理人聘用從公募基金管理人、證券期貨經(jīng)營(yíng)機(jī)構(gòu)離職的負(fù)責(zé)投資管理的高級(jí)管理人員、基金經(jīng)理或者投資經(jīng)理，從事投資、研究、交易等相關(guān)業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)符合中國(guó)證監(jiān)會(huì)的相關(guān)規(guī)定。
此條款是以往實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)。根據(jù)《基金管理公司投資管理人員管理指導(dǎo)意見》（證監(jiān)會(huì)公告[2009]3號(hào)）第三十四條的規(guī)定，“公司不得聘用從其他公司離任未滿3個(gè)月的投資經(jīng)理從事投資、研究、交易等相關(guān)業(yè)務(wù)”；根據(jù)“關(guān)于實(shí)施《公開募集證券投資基金管理人監(jiān)督管理辦法》有關(guān)問題的規(guī)定”第二條的規(guī)定，“公募基金管理人應(yīng)當(dāng)建立員工離職靜默期制度，對(duì)知悉基金投資交易等非公開信息的崗位人員設(shè)置一定期限的離職靜默期，基金經(jīng)理等主要投研人員在離職后1年內(nèi)不得從事非公募基金投資管理等工作”。
因此，高管在加入基金管理人之前的工作單位，需要關(guān)注是否為公募基金管理公司或取得公募資格的資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)，關(guān)注公司全部高管是否違反靜默期的相關(guān)規(guī)定。
高管人員負(fù)面清單
根據(jù)《登記備案辦法》第十六條，有下列情形之一的，不得擔(dān)任私募基金管理人的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表：
1. 因犯有貪污賄賂、瀆職、侵犯財(cái)產(chǎn)罪或者破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪，被判處刑罰；
2. 最近 3 年因重大違法違規(guī)行為被金融管理部門處以行政處罰；
3. 被中國(guó)證監(jiān)會(huì)采取市場(chǎng)禁入措施，執(zhí)行期尚未屆滿；
4. 最近 3 年被中國(guó)證監(jiān)會(huì)采取行政監(jiān)管措施或者被協(xié)會(huì)采取紀(jì)律處分，情節(jié)嚴(yán)重；
5. 對(duì)所任職的公司、企業(yè)因經(jīng)營(yíng)不善破產(chǎn)清算或者因違法被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照負(fù)有個(gè)人責(zé)任的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算終結(jié)或者被吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照之日起未逾 5 年；
6. 因違法行為被開除的基金管理人、基金托管人、證券期貨交易場(chǎng)所、證券公司、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、期貨公司以及其他機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員和國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，自被開除之日起未逾 5 年；
7. 因違法行為被吊銷執(zhí)業(yè)證書或者被取消資格的律師、注冊(cè)會(huì)計(jì)師和資產(chǎn)評(píng)估機(jī)構(gòu)、驗(yàn)證機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員、投資咨詢從業(yè)人員，自被吊銷執(zhí)業(yè)證書或者被取消資格之日起未逾 5 年；
8. 因違反誠(chéng)實(shí)信用、公序良俗等職業(yè)道德或者存在重大違法違規(guī)行為，引發(fā)社會(huì)重大質(zhì)疑或者產(chǎn)生嚴(yán)重社會(huì)負(fù)面影響且尚未消除；對(duì)所任職企業(yè)的重大違規(guī)行為或者重大風(fēng)險(xiǎn)負(fù)有主要責(zé)任未逾 3 年；
9. 因本辦法第二十五條第一款第六項(xiàng)、第八項(xiàng)所列情形被終止私募基金管理人登記的機(jī)構(gòu)的控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人、法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表、負(fù)有責(zé)任的高級(jí)管理人員和直接責(zé)任人員，自該機(jī)構(gòu)被終止私募基金管理人登記之日起未逾 3 年；
10. 因本辦法第七十七條所列情形被注銷登記的私募基金管理人的控股股東、實(shí)際控制人、普通合伙人、法定代表人、執(zhí)行事務(wù)合伙人及其委派代表、負(fù)有責(zé)任的高級(jí)管理人員和直接責(zé)任人員，自該私募基金管理人被注銷登記之日起未逾3 年；
11. 所負(fù)債務(wù)數(shù)額較大且到期未清償，或者被列為嚴(yán)重失信人或者被納入失信被執(zhí)行人名單；
12. 法律、行政法規(guī)、中國(guó)證監(jiān)會(huì)和協(xié)會(huì)規(guī)定的其他情形。
要點(diǎn)解讀：
基金業(yè)協(xié)會(huì)通過設(shè)置負(fù)責(zé)清單的方式，整合了以往對(duì)管理人高管人員的合法合規(guī)及誠(chéng)信要求，并進(jìn)一步將董事、監(jiān)事納入考察范圍，嚴(yán)把行業(yè)入口關(guān)。
需要注意的是，本條款第九項(xiàng)和第十項(xiàng)的內(nèi)容。第九項(xiàng)表示的本辦法第二十五條第一款第六項(xiàng)、第八項(xiàng)所列情形，指的是“提供有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的信息、材料，通過欺騙、賄賂或者以規(guī)避監(jiān)管、自律管理為目的與中介機(jī)構(gòu)違規(guī)合作等不正當(dāng)手段辦理相關(guān)業(yè)務(wù)”、“未經(jīng)登記開展基金募集、投資管理等私募基金業(yè)務(wù)活動(dòng)”。
第十項(xiàng)表示的本辦法第七十七條所列情形，指的是違反法律法規(guī)、自律規(guī)則的規(guī)定致使協(xié)會(huì)注銷私募基金管理人登記的自律注銷情形。
- 結(jié) 語(yǔ) -
《登記備案辦法》及配套指引在高管人員任職要求層面，重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)高級(jí)管理人員和從業(yè)人員的專業(yè)經(jīng)驗(yàn)及勝任能力，適度提高了規(guī)范要求。在這大浪淘沙中，中小私募管理機(jī)構(gòu)需要抽丁拔楔，解決“一將難求”、招聘到符合要求投資高管的現(xiàn)實(shí)難題。
- 本文作者 -
免責(zé)聲明：本文僅為分享、交流、學(xué)習(xí)之目的，不代表恒都律師事務(wù)所的法律意見或?qū)Ψ傻慕庾x，任何組織或個(gè)人均不應(yīng)以本文全部或部分內(nèi)容作為決策依據(jù)，因此造成的后果將由行為人自行負(fù)責(zé)。
